擬制勞動關(guān)系工傷賠償
一、 勞動關(guān)系 工傷 企業(yè)賠償有哪些主要規(guī)定? 主要規(guī)定擬制勞動關(guān)系工傷賠償 :第二十九條職工因工作遭受事故傷害或者患 職業(yè)病 進行治療擬制勞動關(guān)系工傷賠償 ,享受 工傷醫(yī)療待遇 。 職工治療工傷應(yīng)當在簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī),情況緊急時可以先到就近的醫(yī)療機構(gòu)急救。 治療工傷所需費用符合 工傷保險 診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務(wù)標準的,從工傷保險基金支付。 工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務(wù)標準,由國務(wù)院勞動保障行政部門會同國務(wù)院衛(wèi)生行政部門、藥品監(jiān)督管理部門等部門規(guī)定。 職工住院治療工傷的,由所在單位按照本單位因公出差伙食補助標準的70%發(fā)給住院伙食補助費;經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)出具證明,報經(jīng)辦機構(gòu)同意,工傷職工到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的,所需交通、食宿費用由所在單位按照本單位職工因公出差標準報銷。 工傷職工治療非工傷引發(fā)的疾病,不享受工傷醫(yī)療待遇,按照基本 醫(yī)療保險 辦法處理。 工傷職工到簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)進行康復(fù)性治療的費用,符合本條第三款規(guī)定的,從工傷保險基金支付。 第三十條 工傷職工因日常生活或者就業(yè)需要,經(jīng) 勞動能力鑒定 委員會確認,可以安裝假肢、矯形器、假眼、假牙和配置輪椅等輔助器具,所需費用按照國家規(guī)定的標準從工傷保險基金支付。 第三十一條 職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的,在 停工留薪期 內(nèi),原 工資福利 待遇不變,由所在單位按月支付。 停工留薪期一般不超過12個月。傷情嚴重或者情況特殊,經(jīng)設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會確認,可以適當延長,但延長不得超過12個月。工傷職工評定 傷殘等級 后,停發(fā)原待遇,按照本章的有關(guān)規(guī)定享受 傷殘 待遇。工傷職工在停工留薪期滿后仍需治療的,繼續(xù)享受工傷醫(yī)療待遇。 生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護理的,由所在單位負責。 第三十二條 工傷職工已經(jīng)評定傷殘等級并經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認需要生活護理的,從工傷保險基金按月支付生活 護理費 。 生活護理費按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3個不同等級支付,其標準分別為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均 工資 的50%、40%或者30%。 第三十三條 職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的,保留勞動關(guān)系,退出工作崗位,享受以下待遇: (一)從工傷保險基金按傷殘等級支付 一次性傷殘補助金 ,標準為:一級傷殘為24個月的本人工資,二級傷殘為22個月的本人工資,三級傷殘為20個月的本人工資,四級傷殘為18個月的本人工資; (二)從工傷保險基金按月支付 傷殘津貼 ,標準為:一級傷殘為本人工資的90%,二級傷殘為本人工資的85%,三級傷殘為本人工資的80%,四級傷殘為本人工資的75%。傷殘津貼實際金額低于當?shù)?最低工資標準 的,由工傷保險基金補足差額; (三)工傷職工達到 退休年齡 并辦理 退休 手續(xù)后,停發(fā)傷殘津貼,享受基本 養(yǎng)老保險 待遇。基本養(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的,由工傷保險基金補足差額。 職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的,由用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數(shù),繳納基本醫(yī)療保險費。 第三十四條 職工因工致殘被鑒定為五級、 六級傷殘 的,享受以下待遇: (一)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金,標準為:五級傷殘為16個月的本人工資,六級傷殘為14個月的本人工資; (二)保留與用人單位的勞動關(guān)系,由用人單位安排適當工作。難以安排工作的,由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼,標準為:五級傷殘為本人工資的70%,六級傷殘為本人工資的60%,并由用人單位按照規(guī)定為其繳納應(yīng)繳納的各項 社會保險 費。傷殘津貼實際金額低于當?shù)刈畹凸べY標準的,由用人單位補足差額。 經(jīng)工傷職工本人提出,該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系,由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。 第三十五條 職工因工致殘被鑒定為七級至 十級傷殘 的,享受以下待遇: (一)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金,標準為:七級傷殘為12個月的本人工資, 八級傷殘 為10個月的本人工資,九級傷殘為8個月的本人工資,十級傷殘為6個月的本人工資; (二) 勞動合同 期滿終止,或者職工本人提出 解除勞動合同 的,由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。 第三十六條 工傷職工 工傷復(fù)發(fā) ,確認需要治療的,享受本條例第二十九條、第三十條和第三十一條規(guī)定的 工傷待遇 。 第三十七條 職工因工死亡,其直系親屬按照下列規(guī)定從工傷保險基金領(lǐng)取喪葬補助金、 供養(yǎng)親屬撫恤金 和一次性工亡補助金: (一)喪葬補助金為6個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資; (二)供養(yǎng)親屬撫恤金按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來源、無勞動能力的親屬。標準為:配偶每月40%,其他親屬每人每月30%,孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標準的基礎(chǔ)上增加10%。核定的各供養(yǎng)親屬的 撫恤金 之和不應(yīng)高于因工死亡職工生前的工資。供養(yǎng)親屬的具體范圍由國務(wù)院勞動保障行政部門規(guī)定; (三)一次性工亡補助金標準為48個月至60個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資。具體標準由統(tǒng)籌地區(qū)的人民政府根據(jù)當?shù)亟?jīng)濟、社會發(fā)展狀況規(guī)定,報省、自治區(qū)、直轄市人民政府備案。 二、親屬享受的待遇 傷殘職工在停工留薪期內(nèi)因工傷導致死亡的,其直系親屬享受本條第一款規(guī)定的待遇。 一級至四級傷殘職工在停工留薪期滿后死亡的,其直系親屬可以享受本條第一款第(一)項、第(二)項規(guī)定的待遇。 第三十八條 傷殘津貼、供養(yǎng)親屬撫恤金、生活護理費由統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門根據(jù)職工平均工資和生活費用變化等情況適時調(diào)整。調(diào)整辦法由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。 第三十九條 職工因工外出期間發(fā)生事故或者在搶險救災(zāi)中下落不明的,從事故發(fā)生當月起3個月內(nèi)照發(fā)工資,從第4個月起停發(fā)工資,由工傷保險基金向其供養(yǎng)親屬按月支付供養(yǎng)親屬撫恤金。生活有困難的,可以預(yù)支一次性工亡補助金的50%。職工被人民法院宣告死亡的,按照本條例第三十七條職工因工死亡的規(guī)定處理。 認定 事實勞動關(guān)系 的 證據(jù) 有哪些: 事實勞動關(guān)系是指用人單位與勞動者在履行勞動權(quán)利和義務(wù)時一種既成事實,客觀存在的勞動關(guān)系,大體有以下幾種形式: (一)應(yīng)簽訂而未 簽訂勞動合同 ; (二)以口頭問答代替書面合同; (三)以其他合同代替勞動合同,如在 租賃合同 , 承包合同 , 兼并合同 中規(guī)定職工的安置條件和待遇問題; (四)勞動合同期滿后,未終止或未簽訂手續(xù)而形成的勞動關(guān)系; (五)勞動合同必備條款欠缺或部分內(nèi)容違法,導致 合同無效 而形成的勞動關(guān)系。 根據(jù)勞動保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)[2005]12號)規(guī)定,用人單位招用勞動者未簽訂書面勞動合同,但同時具備下例情形的,勞動關(guān)系成立: 1、用人單位和勞動者符合法律、 法規(guī) 規(guī)定的主體資格; 2、用人單位制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動; 3、勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。 4、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同,認定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證: (1)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險的記錄; (2)用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件; (3)勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”“報名表”等招用記錄;考勤記錄; 其它勞動者的證言等。其中(1)(2)(3)項的有關(guān)憑證由用人單位負 舉證責任 。 三、如何區(qū)分勞動關(guān)系與 勞務(wù)關(guān)系 規(guī)范和調(diào)整勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系在法律依據(jù)方面的主要區(qū)別 勞動關(guān)系由《中華人民共和國 勞動法 》規(guī)范和調(diào)整,而且建立勞動關(guān)系必須簽訂書面勞動合同。勞務(wù)關(guān)系由《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國 合同法 》進行規(guī)范和調(diào)整,建立和存在勞務(wù)關(guān)系的當事人之間是否簽訂書面 勞務(wù)合同 ,由當事人雙方協(xié)商確定。 勞動關(guān)系主體與勞務(wù)關(guān)系主體的區(qū)別 勞動關(guān)系中的一方應(yīng)是符合法定條件的用人單位,另一方只能是自然人,而且必須是符合勞動年齡條件,且具有與履行勞動合同義務(wù)相適應(yīng)的能力的自然人;勞務(wù)關(guān)系的主體類型較多,如可以是兩個用人單位,也可以是兩個自然人。法律法規(guī)對勞務(wù)關(guān)系主體的要求,不如對勞動關(guān)系主體要求的那么嚴格。 當事人之間在隸屬關(guān)系方面的區(qū)別 處于勞動關(guān)系中的用人單位與當事人之間存在著隸屬關(guān)系是勞動關(guān)系的主要特征。隸屬關(guān)系的含義是指勞動者成為用人單位中的一員,即當事人成為該用人單位的職工或員工(以下統(tǒng)稱職工)。因為用人單位的職工與用人單位之間存在勞動關(guān)系這是不爭的事實。而勞務(wù)關(guān)系中,不存在一方當事人是另一方當事人的職工這種隸屬關(guān)系。如某一居民使用一名按小時計酬的家政服務(wù)員,家政服務(wù)員不可能是該戶居民家的職工,與該居民也不可能存在勞動關(guān)系。 當事人之間在承擔義務(wù)方面的區(qū)別 勞動關(guān)系中的用人單位必須按照法律法規(guī)和地方規(guī)章等為職工承擔社會保險義務(wù),且用人單位承擔其職工的社會保險義務(wù)是法律的確定性規(guī)范;而勞務(wù)關(guān)系中的一方當事人不存在必須承擔另一方當事人社會保險的義務(wù)。如居民不必為其雇用的家政服務(wù)員承擔繳納社會保險的義務(wù)。 用人單位對當事人在管理方面的區(qū)別 用人單位具有對勞動者違章違紀進行處理的管理權(quán)。如對職工嚴重違反用人單位勞動紀律和規(guī)章制度、嚴重失職、營私舞弊等行為進行處理,有權(quán)依據(jù)其依法制定的規(guī)章制度解除當事人的勞動合同,或者對當事人給予 警告 、記過、記過失單、降職等處分;勞務(wù)關(guān)系中的一方對另一方的處理雖然也有不再使用的權(quán)利,或者要求當事人承擔一定的經(jīng)濟責任,但不含當事人一方取消當事人另一方本單位職工“身份”這一形式,即不包括對其解除勞動合同或給予其他紀律處分形式。 在支付報酬方面的區(qū)別。勞動關(guān)系中的用人單位對勞動者具有行使工資、獎金等方面的分配權(quán)利。分配關(guān)系通常包括表現(xiàn)為勞動報酬范疇的工資和獎金,以及由此派生的社會保險關(guān)系等。用人單位向勞動者支付的工資應(yīng)遵循按勞分配、同工同酬的原則,必須遵守當?shù)赜嘘P(guān)最低工資標準的規(guī)定;而在勞務(wù)關(guān)系中的一方當事人向另一方支付的報酬由完全由雙方協(xié)商確定,當事人得到的是根據(jù)權(quán)利義務(wù)平等、公平等原則事先約定的報酬。 當勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系交叉時的處理: 根據(jù)勞動部發(fā)布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見》指出:派出到合資、參股單位的職工如果與原單位仍保持者勞動關(guān)系,應(yīng)當與原單位簽訂勞動合同,原單位可就勞動合同的有關(guān)內(nèi)容在與合資、參股單位訂立勞務(wù)合同時,明確職工的工資、保險、福利、休假等有關(guān)待遇。 在工作的過程中,有時候我們沒有注意,然后就不小心出現(xiàn)了這個意外的情況。意外在發(fā)生之后擬制勞動關(guān)系工傷賠償 你的權(quán)利應(yīng)該怎樣才能具體的得到這個保障,擬制勞動關(guān)系工傷賠償 你可以根據(jù)相關(guān)的法律程序來保障自己的權(quán)益。當然,擬制勞動關(guān)系工傷賠償 你是符合這個工傷保險的情況的,也是可以享受這個待遇的。
工地上干活受傷怎么賠償?因城市經(jīng)濟建設(shè)擬制勞動關(guān)系工傷賠償 的需要擬制勞動關(guān)系工傷賠償 ,有大量農(nóng)民工在建筑工地上打工,擬制勞動關(guān)系工傷賠償 他們往往不是由施工單位直接雇請,沒有勞動合同和社保,而是由“包工頭”直接管理和安排,工資也由包工頭按天結(jié)算。由于建筑工地的復(fù)雜性和工作的高危險性,工人干活受傷的事情時有發(fā)生。加之建筑工地層層分包的情況非常常見,主體比較復(fù)雜,一旦工人受傷,建筑企業(yè)、施工單位、包工頭等往往會互相推責,拒絕賠償,工人維權(quán)非常困難。所以,今天擬制勞動關(guān)系工傷賠償 我們就來跟大家說說在建筑工地干活受傷應(yīng)當如何維權(quán)索賠。
一、工人與“包工頭”的法律關(guān)系定性
維權(quán)索賠,首先我們得明確其中的法律關(guān)系。由于“包工頭”在法律上屬于不具備用工主體的自然人,工人受“包工頭”個人雇請,兩者無法成立勞動關(guān)系,法律上定性屬于勞務(wù)關(guān)系。
二、工人在建筑工地受傷,找誰賠償?
1 包工頭
《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第一款規(guī)定,雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害,雇主應(yīng)當承擔賠償責任。
2 發(fā)包人、分包人、承包單位、用工單位
《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第二款規(guī)定:“雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害,發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的,應(yīng)當與雇主承擔連帶賠償責任?!?/p>
勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)[2005]12號)第四條規(guī)定:“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。”
《人力資源和社會保障部(人社部發(fā)〔2013〕34號)關(guān)于執(zhí)行<工傷保險條例>若干問題的意見》“七、具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規(guī)規(guī)定,將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人,該組織或者自然人招用的勞動者從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的,由該具備用工主體資格的承包單位承擔用人單位依法應(yīng)承擔的工傷保險責任”。
《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定:“社會保險行政部門認定下列單位為承擔工傷保險責任單位的,人民法院應(yīng)予支持:(四)用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人,該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的,用工單位為承擔工傷保險責任的單位”。
三、工人應(yīng)當如何索賠?
工人在建筑工地上受傷,維權(quán)途徑一般有兩種:一是,走工傷賠償途徑;二是以人身損害為由直接向法院提起訴訟。兩種途徑都可以達到索賠目的,但兩者在程序、責任主體和賠償項目等方面存在不同。
走工傷賠償途徑
如果選擇走工傷途徑索賠,傷者需在受傷后提起工傷認定程序,工傷認定后進行勞動能力鑒定,勞動能力鑒定完畢方可主張工傷賠償。
優(yōu)點
其一,無論工人對工傷事故發(fā)生有無過錯,均不需要按照過錯分擔責任,賠償不打折。
其二,工傷的評殘標準相對人身損害評殘標準更寬松,同樣的傷情,按照工傷評殘標準可以評級,但按照人身損害評殘標準可能不構(gòu)成傷殘。
缺點
程序復(fù)雜,耗時長。正常情況下,按照工傷途徑索賠需要經(jīng)過工傷認定、勞動能力鑒定、工傷待遇索賠三個程序,整個流程下來起碼一兩年時間。如果遇到責任單位故意拖延時間,按照救濟程序提起行政復(fù)議、行政訴訟等,流程會更長,我們經(jīng)常遇到有人維權(quán)三四年仍在打官司的。
注意事項
要點一:工傷認定必須在1年內(nèi)申請
《工傷保險條例》第十七條規(guī)定:“職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病,所在單位應(yīng)當自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi),向統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認定申請。遇有特殊情況,經(jīng)報社會保險行政部門同意,申請時限可以適當延長。用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認定申請的,工傷職工或者其近親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi),可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認定申請……”《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第七條規(guī)定:“由于不屬于職工或者近親屬自身原因超過工傷認定申請期限的,被耽誤的時間不計算在工傷認定申請期限內(nèi)。有下列情形之一耽誤申請時間的,應(yīng)當認定為不屬于職工或者近親屬自身原因:(一)不可抗力;(二)人身自由受到限制;(三)屬于用人單位原因;(四)社會保險行政部門登記制度不完善;(五)當事人對是否存在勞動關(guān)系申請仲裁、提起民事訴訟?!备鶕?jù)上述規(guī)定,工傷認定申請的期限為事故發(fā)生之日起1年內(nèi),如無合法理由超出法定申請期限申請工傷,人社局將認定申請人不符合申請工傷認定的條件,從而作出不予受理工傷認定申請的決定,之后就不能走工傷賠償途徑了。所以,一定要及時申請工傷認定。
要點二:無需確認勞動關(guān)系
為保障建筑行業(yè)中不具備用工主體資格的組織或自然人聘用的職工因工傷亡后的工傷保險待遇,加強對勞動者的傾斜保護和對違法轉(zhuǎn)包、分包單位的懲戒,現(xiàn)行工傷保險制度確立了因工傷亡職工與違法轉(zhuǎn)包、分包的承包單位之間推定形成擬制勞動關(guān)系的規(guī)則,即直接將違法轉(zhuǎn)包、分包的承包單位視為用工主體,并由其承擔工傷保險責任。這就意味著,“包工頭”雇傭的工人如果在建筑工地上干活受傷了,可以直接申請工傷認定,無需與違法轉(zhuǎn)包、分包的承包單位存在法律上或事實上的勞動關(guān)系。所以,如果選擇工傷途徑索賠,千萬不要浪費時間進行勞動關(guān)系確認。
要點三:責任單位確定
勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)[2005]12號)第四條規(guī)定:“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任?!薄度肆Y源和社會保障部(人社部發(fā)〔2013〕34號)關(guān)于執(zhí)行<工傷保險條例>若干問題的意見》“七、具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規(guī)規(guī)定,將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人,該組織或者自然人招用的勞動者從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的,由該具備用工主體資格的承包單位承擔用人單位依法應(yīng)承擔的工傷保險責任”?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》(法釋〔2014〕9號)第三條規(guī)定:“社會保險行政部門認定下列單位為承擔工傷保險責任單位的,人民法院應(yīng)予支持:(四)用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人,該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的,用工單位為承擔工傷保險責任的單位”。根據(jù)上述規(guī)定,如果選擇走工傷途徑索賠,工人只能找責任單位索賠,不能找包工頭,所以首先需要搞清楚項目的發(fā)包、分包、承包情況,明確承擔工傷賠償責任的主體,找準責任單位。
走人身損害賠償途徑
本文所討論的工人在建筑工地上受工傷,與我們常見的具有勞動關(guān)系的員工工傷不同,員工工傷是不能以人身損害為由直接向法院起訴的,必須走工傷賠償途徑。而工人在建筑工地上受工傷,由于工人與責任單位實際上并不存在直接法律關(guān)系,為了維護弱勢工人群體的合法權(quán)益,法律賦予工人可以參照工傷賠償?shù)臉藴氏蜇熑螁挝凰髻r,但并未限制僅能通過這一種途徑維權(quán)。因此,工人可以選擇走工傷賠償途徑,也可以選擇走人身損害賠償途徑。
優(yōu)點
程序簡單,耗時短。相比工傷繁雜的索賠流程,走人身損害途徑索賠可以在發(fā)生事故后快速啟動訴訟流程,直接要求責任主體承擔賠償責任,時間成本大大降低。
缺點
評殘標準相對工傷評殘標準高,且法院審理時需考慮工人對事故發(fā)生的過錯,賠償可能打折扣。
賠償責任主體確定
《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定,雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害,雇主應(yīng)當承擔賠償責任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的,賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔賠償責任,也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后,可以向第三人追償。雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害,發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的,應(yīng)當與雇主承擔連帶賠償責任。人社部發(fā)〔2014〕103號文即《關(guān)于進一步做好建筑業(yè)工傷保險工作的意見》第九條規(guī)定“建設(shè)單位、施工總承包單位或具有用工主體資格的分包單位將工程(業(yè)務(wù))發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或個人,該組織或個人招用的勞動者發(fā)生工傷的,發(fā)包單位與不具備用工主體資格的組織或個人承擔連帶賠償責任”。根據(jù)上述規(guī)定可知,走人身損害賠償途徑維權(quán),工人在起訴雇主的情況下,還可以要求違法發(fā)包、分包的責任單位與雇主承擔連帶責任。所以,起訴前需要確定雇主身份及項目發(fā)包、分包等情況。
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勞動工傷賠償程序是什么?一、勞動 工傷賠償程序 是什么? 1、向人力資源和社會保障局(原勞動局)申請 工傷認定 擬制勞動關(guān)系工傷賠償 ,公司需要在事故發(fā)生的一個月內(nèi)申報,如果公司不申請,則 工傷 職工或者其近親屬在一年內(nèi)提出認定申請。需提交材料擬制勞動關(guān)系工傷賠償 : 工傷認定申請表 (勞動局的網(wǎng)站一般有下載)、與用人單位存在 勞動關(guān)系 的證明材料、醫(yī)療診斷證明等; 2、如果經(jīng)過治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾、影響勞動能力的,應(yīng)當申請 勞動能力鑒定 ,向設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會提出申請(一般設(shè)立在同級人力資源和社會保障局); 3、根據(jù)不同的 傷殘等級 ,獲得的補償是不一樣的。主要的補償是: 醫(yī)療費 、 一次性傷殘補助金 、一次性就業(yè)補助金、一次性醫(yī)療補助金、 停工留薪期 工資 、伙食補助費、 護理費 等。 4、如果擬制勞動關(guān)系工傷賠償 你沒有 勞動合同 及其擬制勞動關(guān)系工傷賠償 他證明存在勞動關(guān)系的 證據(jù) ,無法申請工傷認定,可以先 申請勞動仲裁 確認你與用人單位之間存在勞動關(guān)系。經(jīng)過勞動仲裁確認存在勞動關(guān)系后,再申請工傷認定。 二、勞動仲裁 1、申請主體:用人單位、勞動者或者與爭議結(jié)果有密切關(guān)系的第三人 2、申請時間: 勞動爭議 發(fā)生之日起60內(nèi)提出書面申請 3、申請對象:用人單位所在地或者勞動 合同履行 地 4、提交材料:《 仲裁申請書 》一式三份、 身份證 明(勞動者申請:身份證原件及復(fù)印件;用人單位申請: 營業(yè)執(zhí)照 副本、組織機構(gòu)代碼、 法人代表 身份證明、委托 代理 人身份證明、 授權(quán)委托書 )、勞動關(guān)系證明和仲裁委要求的其他材料。 5、申請理由:《中華人民共和國 勞動爭議調(diào)解仲裁法 》第二條 用人單位和勞動者發(fā)生以下勞動爭議可以申請勞動仲裁: (一)因 確認勞動關(guān)系 發(fā)生的爭議; (二)因訂立、履行、變更、解除和 終止勞動合同 發(fā)生的爭議; (三)因除名、辭退和 辭職 、離職發(fā)生的爭議; (四)因工作時間、休息休假、 社會保險 、福利、培訓以及勞動保護發(fā)生的爭議; (五)因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者 賠償金 等發(fā)生的爭議; (六)法律、 法規(guī) 規(guī)定的其他勞動爭議。 6、作出仲裁時間:《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十九條 勞動爭議仲裁 委員會收到仲裁申請之日起五日內(nèi),認為符合受理條件的,應(yīng)當受理,并通知申請人;認為不符合受理條件的,應(yīng)當書面通知申請人不予受理,并說明理由;第四十三條 仲裁庭裁決勞動爭議案件,應(yīng)當自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的,經(jīng)勞動爭議仲裁委員會主任批準,可以延期并書面通知當事人,但是延長期限不得超過十五日。 在勞動者和用人單位確定了勞動關(guān)系后,是要按照規(guī)定 簽訂勞動合同 ,同時用人單位也要為勞動者繳納社會保險,如果勞動者在工作期間發(fā)生了工傷,需要先進行 工傷鑒定 ,然后勞動者可以憑借工傷鑒定結(jié)果去進行工傷賠償,具體的工傷賠償金額會根據(jù)工傷的等級來確定。